Despre caracteristicile entităților corporatiste din SUA. Elemente specifice și definitorii

 

---

Universuljuridic.ro PREMIUM

Aici găsiți informaţiile necesare desfăşurării activităţii dvs. profesionale.

Universuljuridic.ro PREMIUM pune la dispoziția profesioniștilor lumii juridice un prețios instrument de pregătire profesională. Oferim un volum vast de conținut: articole, editoriale, opinii, jurisprudență și legislație comentată, acoperind toate domeniile și materiile de drept. Clar, concis, abordăm eficient problematicile actuale, răspunzând scenariilor de activitate din lumea reală, în care practicienii activează.

Testează ACUM beneficiile Universuljuridic.ro PREMIUM prin intermediul abonamentului GRATUIT pentru 7 zile!

🔑Vreau cont PREMIUM!

---

---

 

Introducere: Entitățile corporatiste din SUA au o specificitate aparte, astfel că prin analiza acestora înțelegem să deschidem un subiect demn de luat în considerare pe viitor pentru că sunt destul de multe instituții care ar putea fi îmbunătățite și ar putea împrumuta anumite particularități sau/și trăsături care să poată rezona cu dreptul românesc.

Principalele forme uzitate ale companiilor publice din SUA sunt corporațiile. Deși multe dintre principiile discutate mai jos se aplică companiilor private și altor forme de entități, discuția se limitează la regulile de guvernanță corporativă aplicabile corporațiilor publice americane și la practicile și principiile acestora. Accentul se pune pe legea federală a valorilor mobiliare și Legea Delaware, deoarece Delaware este cea mai comună stare de înmatriculare pentru marile corporații din SUA. Referințele la Top 100 de companii americane privesc companiile intervievate în tendințele din 2012 ale companiei Shelbourne & Sterling LLP privind guvernanța corporativă a celor mai mari companii publice americane^[1].

1. Cadru legal

Practicile de guvernanță corporativă și îndatoririle administratorilor și directorilor sunt reglementate de:

• Legea statutară a statului în care este încorporată societatea. Majoritatea companiilor publice din SUA sunt încorporate în statul Delaware. Majoritatea altor state își întemeiază legislația asupra legii din Delaware sau asupra Legii modelului corporațiilor.

• Legea federală, inclusiv legile federale privind titlurile de valoare, inclusiv Actul privind Valorile Mobiliare din 1933 (Legea din 1933) și Actul de schimb valutar din 1934 (Actul din 1934) dar și reglementările, regulile și alte orientări promulgate de Comisia pentru Valori Mobiliare și de Burse (SEC).

• Standardele de publicare publicate de bursele de valori înregistrate, în special, Manualul societăților cotate la bursă din New York (Manualul de înregistrare NYSE) și Regulile pieței privind sistemul de cotare automată a sistemelor de cotare a valorilor mobiliare (Reguli pieței Nasdaq).

• Reguli de drept comun.

• Certificatul de înmatriculare al societății și statutele legale. Liniile directoare și politicile de guvernanță corporativă adoptate de consiliul de administrație (consiliul de administrație) și de cartelele comitetelor de bord influențează, de asemenea, guvernarea corporației.

• Activismul și litigiile acționarilor, care influențează adesea reforma reglementărilor privind guvernanța corporativă și îndatoririle directorilor.

Statele Unite nu au adoptat un cod de guvernanță corporativă. În Statele Unite, cerințele privind guvernanța corporativă sunt impuse în primul rând prin diverse legi federale, printre care Legea Sarbanes-Oxley din 2002^[2], Legea privind Dodatoc-Frank Actul privind reforma și protecția consumatorilor de pe Wall Street și Actul federal legile cu privire la valori mobiliare, precum și reglementările, regulile și alte orientări promulgate de SEC.

În plus, standardele de listare a burselor înregistrate impun societăților cotate la bursă să mențină anumite practici de guvernanță corporativă.

2. Componența consiliului de administrație și remunerația directorilor

2.1. Structura

Corporațiile încorporate în SUA au aproape întotdeauna o structură unitară de bord. În majoritatea actelor constitutive ale societăților americane, membrii consiliului de administrație sunt aleși pentru un mandat de un an. Legea prevede în mod obișnuit posibilitatea instituirii unei comisii eșalonate sau clasificate, care împarte în mod obișnuit membrii în trei clase separate, cu o clasă fiind aleasă anual pentru o perioadă de trei ani. Cu toate acestea, din cauza activismului acționarilor, consiliile clasificate au scăzut în popularitate în ultimii ani, doar 15 dintre cele mai mari 100 de companii americane au clasificat comisiile în 2012 față de 37 din Top 100 companii din SUA în 2006^[3].

2.2. Administrare

Consiliul de administrație al corporației este responsabil de numirea conducerii societății. De obicei, consiliul deleagă funcționarea zilnică a afacerii unui director executiv (CEO) și altor angajați ai conducerii. Directorii generali ai corporației includ, printre altele, directorul executiv, directorul financiar (CFO) și contabilul-șef (CAO).

Membrii Consiliului de administrație sunt, în general, directori independenți sau membri ai conducerii superioare a societății, deși unele consilii au membri care sunt directori neexecutivi care nu sunt independenți (cum ar fi foști directori executivi ai societății). În timp ce legile statale și federale nu guvernează, sub rezerva anumitor limitări, cerințele de independență a directorului, Manualul de înregistrare NYSE și Regulile pieței Nasdaq impun independența majorității membrilor consiliului de administrație. În 2012, directorii independenți au constituit 75% sau mai mult din consilii la 93 din Top 100 de companii din SUA. Directorul executiv a fost singurul director non-independent la 56 dintre cele 100 de companii din Statele Unite ale Americii^[4].

2.3. Reprezentarea angajaților

Angajații nu au dreptul să participe la reprezentare decât în ​​situații rare, iar membrii consiliului de angajați sunt aproape întotdeauna directori executivi.

2.4. Numărul de administratori sau de membri ai consiliului de administrație

Cele mai multe state nu au nevoie de un număr minim de directori și să lase mărimea consiliului care să fie stabilită de certificatul de înființare sau de legile societății. Certificatul de înființare al societății sau legile cu privire la statut stabilește de obicei numărul minim și maxim de directori care pot cuprinde consiliul și prevede că numărul exact va fi stabilit în legi sau stabilit printr-o rezoluție a consiliului. În 2012, mărimea consiliului de administrație al celor mai importante 100 de companii americane a variat de la opt la 17 membri, cu o medie de 12 membri^[5].

3. Cerințe privind administratorii sau/și directorii

3.1. Vârstă

Nu există o limită legală de vârstă impusă directorilor corporațiilor. Cu toate acestea, o societate poate impune aceste restricții în certificatul său de înființare, prin legi sau norme de guvernanță corporativă. Cu toate acestea, 79 dintre cele mai mari 100 de companii americane au dezvăluit o vârstă obligatorie de pensionare pentru directorii lor care nu sunt angajați, iar 33 dintre aceste companii permit excepții de la consiliul de administrație sau de la un comitet al comitetului. Din companiile care au o vârstă obligatorie de pensionare, majoritatea impun o vârstă de pensionare de 72 de ani. Este o practică obișnuită ca directorii de salariați (cu excepția președintelui, în anumite circumstanțe) să se retragă din consiliul de administrație atunci când se pensionează de la locul de muncă la companie.

3.2. Naționalitate

În general, nu există restricții privind naționalitatea directorilor, deși naționalitatea poate fi relevantă în anumite industrii reglementate. În plus, un director nu trebuie să fie rezident al statului în care este încorporată corporația.

3.2. Sex

Deși nu există cerința de a avea un anumit număr de bărbați sau femei într-un consiliu, majoritatea comisiilor se străduiesc să aibă diversele lor consilii în mai multe moduri posibile, inclusiv în ceea ce privește experiența profesională, mediul cultural și genul.

3.3. Recunoaștere

Legile federale privind titlurile de valoare necesită divulgarea numelor directorilor independenți.

3.4. Consiliul de administrație

NYSE și Nasdaq solicită consiliului să fie format din majoritatea directorilor independenți. 50 dintre cele mai mari 100 de companii americane au adoptat politici care necesită o independență mai mare decât o majoritate simplă a directorilor^[6]. Legea statului nu impune restricții asupra compoziției unui consiliu.

3.5. Independență

NYSE și Nasdaq au reguli oarecum diferite pentru a determina dacă un director este independent. Un director nu trebuie să se încadreze în unul dintre standardele categorice ale schimbului care ar interzice unei comisii să decidă că directorul în cauză este independent. Corporațiile trebuie să-și identifice directorii independenți și în conformitate cu regulile NYSE, să dezvăluie baza acestei determinări. Această divulgare este inclusă, de obicei, în raportul anual al societății sau declarația proxy depusă la SEC. Atât NYSE, cât și Nasdaq solicită ca directorii independenți să aibă programate în mod regulat întâlniri, denumite sesiuni executive. Standardele NYSE și Nasdaq diferă ușor în acest sens. Normele NYSE impun fie directorilor fără conducere, fie directorilor independenți să se întâlnească la ședințele executive programate regulat. În plus, în cazul în care o societate a ales să includă toți directorii non-conducători, ar trebui să aibă o sesiune executivă care să includă numai directorii independenți cel puțin o dată pe an. Standardele de listare Nasdaq impun ca ședințele executive ale directorilor independenți să aibă loc cel puțin de două ori pe an.

3.6. Obligații și îndatorii

Directorii neexecutivi datorează îndatoriri fiduciare acționarilor societății. Pe scurt, aceste îndatoriri sunt datoria loialității și a datoriei de îngrijire. Directorii pot avea răspundere pentru încălcarea acestor obligații în anumite circumstanțe. Cu toate acestea, directorii majorității companiilor americane au o acoperire de protecție a răspunderii în cadrul actelor normative și/sau în acordurile de despăgubire cu societatea, precum și prin acoperirea asigurărilor D&O.

Nu există restricții legale în ceea ce privește rolurile membrilor consiliului individual, cu excepția faptului că, în general, membrii comisiilor de audit, de compensare și nominalizare și de conducere trebuie să fie independenți. De asemenea, nu este neobișnuit, în special în companiile publice americane mai mari, pentru ca un individ să poată îndeplini funcția de CEO și de președinte. Începând cu anul 2010, legile federale privind titlurile de valoare au solicitat divulgarea de către societățile publice a structurii de conducere a consiliilor lor și de ce consideră că separarea sau combinarea acestor roluri este adecvată, în funcție de circumstanțele specifice ale companiei. Activiștii acționarilor susțin din ce în ce mai mult separarea acestor roluri ca o bună practică, iar separarea a devenit mai frecventă în ultimii ani, în special în cazul companiilor mai mici.

Din cele mai importante 100 de companii din SUA în 2012 rolurile președintelui și CEO-ului au fost separate la 29 de companii, însă doar nouă dintre acestea au adoptat politici explicite care necesită separarea celor două roluri (S & S Corporate Governance Survey 2012).

3.7. Numirea directorilor

În general, directorii sunt desemnați de consiliul de administrație pentru alegerea adunării generale a acționarilor (AGM). Companiile listate la NYSE trebuie să aibă, în mod normal, un comitet de nominalizare/guvernare, format în întregime din directori independenți, care să identifice persoanele calificate să devină membri ai consiliului și recomandă numirea lor în consiliu. Nasdaq are cerințe similare, dar nu necesită un comitet formal.

Acționarii activiști pot, de asemenea, să-și prezinte propriii nominalizați la un vot de acționar în ceea ce se numește concurs de proxy. În prezent, acționarii au dreptul să efectueze un concurs de proxy în conformitate cu regulile SEC și pot recomanda altor acționari unuia sau mai multor candidați la conducere. Cu toate acestea, acționarii consideră că acest proces este greoaie și costisitor deoarece trebuie să furnizeze alte acționari la costuri proprii. În ultimii ani au existat multe dezbateri cu privire la împrejurările, dacă există, în care acționarii ar trebui să poată numi directori utilizând materialele procură ale companiei (denumite în mod obișnuit „acces proxy”). După ce o regulă SEC propusă, care ar fi permis acționarilor să aibă acces proxy pentru toate companiile, a fost distrusă de o instanță federală, regulile SEC permitând acționarilor, în baza unei companii, propunerea de acces proxy, au devenit efective.

În 2009, Delaware a adoptat modificări importante ale Legii generale a corporațiilor^[7] pentru a permite companiilor să adopte amendamente la legea bye care să:

• Permită accesul proxy

• Fixați o dată record pentru drepturile de vot care este diferită de data înregistrării pentru notificarea reuniunilor.

• Permite rambursarea cheltuielilor de concurs.

3.8. Alegerea

Directorii sunt aleși de acționari la AGA. Legislațiile legale ale statului prevăd, în general, că directorii sunt aleși printr-un vot plural, în care un candidat al directorului care primește cel mai mare număr de voturi exprimate pentru un post de director deschis este ales în această funcție. În conformitate cu standardul de vot al pluralității, singurele voturi care se numără sunt voturile exprimate pentru un director; reținerea voturilor nu are efect. Cu toate acestea, a existat o mișcare semnificativă spre adoptarea unui standard majoritar de votare pentru alegerea directorilor în ultimii ani. În majoritatea standardelor de vot majoritar, directorii trebuie să fie aprobați cu mai mult de 50% din voturile exprimate.

Presiunea din partea acționarilor asupra standardelor de vot în alegerile pentru director a dus la o creștere dramatică a numărului de companii care adoptă un standard de vot majoritar. 91 dintre cele mai mari 100 de companii din SUA solicită acum ca directorii să fie aleși cu majoritatea voturilor exprimate, de la 11 companii în 2006^[8]. Dintre cei 91 de top 100 de companii americane, 81 solicită directorilor actuali să-și prezinte demisia de la consiliul de administrație în urma eșecului lor de a primi majoritatea voturilor exprimate în favoarea alegerii lor.

Din restul de top 100 de companii americane care continuă să-și aleagă directorii printr-o pluralitate a voturilor exprimate, șapte au adoptat o politică în care candidații care primesc mai multe voturi decât voturile pentru alegerea lor trebuie să depună sau să își prezinte demisia din consiliu.

---